杜某某涉嫌合同诈骗一案
辩 护 词
审判长、合议庭：
内蒙古巨鼎律师事务所接受被告人杜某某的委托，指派张志垒律师担任杜某某涉嫌诈骗案的辩护人。接受委托后，辩护人依法进行了阅卷、会见、充分的调查和认真参加庭审活动，现根据本案的实际情况，提出具体辩护意见如下：
一、 被告人杜某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，
属于自首，可以对其从轻或者减轻处罚。
被告人杜某某在经公安机关电话传唤后，便自行到案接受调查，并如实供述自己所犯罪行，属于自首。传唤是犯罪嫌疑人接到传唤通知后，自动到案接受讯问，传唤虽然导致讯问，但根据法律规定，在未受到讯问、未被采取强制措施之前，犯罪嫌疑人出于主动、直接投案的，就是自动投案，其如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首。
本案中，被告人杜某某虽然是经公安机关电话传唤到案的，这种情况虽然与主动、直接向司法机关投案有区别，但应视为自动投案，理由如下：
1、 传唤不是强制措施，被传唤后归案符合《最高人民
法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款规定的“在未受到讯问、未被采取强制措施之前”的时间范围。传唤和拘传不同，传唤是使用传票、电话等通知犯罪嫌疑人在指定地点接受讯问的行为，它强调的是被传唤人到案的自觉性，且传唤不使用械具，而拘传则是强制犯罪嫌疑人依法到案接受讯问的一种强制措施。
2、经传唤归案的犯罪嫌疑人具有归案的自动性和主动性，犯罪嫌疑人经传唤后，自愿和主动选择归案的余地还是很大的，其可以选择归案，也可拒不到案甚至逃离，而其能主动归案，就表明其认罪悔改，接受惩罚的主观目的，即具有归案的自动性和主动性。
3、从司法实践中看，该种行为视为自首也早已有之，司法实践中，为了敦促犯罪嫌疑人投案，最高司法机关曾多次在全国范围内发布布告，限令犯罪嫌疑人在一定时间内投案，可以从轻或者减轻处罚。而犯罪嫌疑人因此归案的，也确实都认定为自首。
4、如果犯罪嫌疑人在接到口头传唤后逃跑，在被通缉、抓捕的过程中，再向公安机关投案，如实供述，认定为自首，在理论与实践上均无争议。而在经电话传唤后，到公安机关接受处理，如实供述的行为，其主观恶性、人身危害性及再犯可能性，要比逃跑后再投案低的多，司法机关花费的司法资源也要低的多，如不能视为自首，于情于理于法皆不通。根据举重以明轻，在逃跑后归案如实供述的，认定为自首，那么，经电话传唤到案如实供述的，更应认定为自首。
最高法院审判委员会委员、刑二庭庭长熊选国在其所著《刑法刑事诉讼法事实中的疑难问题》一书第61页指出，“犯罪嫌疑人因司法机关捎带口信或接到电话通知后，自动到司法机关接受询问或调查，并如实供述罪行，应当认定为自首。因为公安机关的口头通知等，不属于刑事诉讼法规定的强制措施，上述行为符合自动投案、如实供述罪行的特征。”
综上，辩护人认为，被告人杜某某在经公安机关电话传唤后，自动到案，应认定为自动投案，一审前如实供述自己的犯罪行为的，应认定为自首。
二、 被告人杜某某的犯罪主观动态较轻，主观恶性较小。
本案刑事案件形成之前，齐某某拖欠李凤珍24万元欠款，也正是在李凤珍向齐某某索要欠款的压力之下，促使齐某某利用杜某某使用假房证贷款，而该笔诈骗中最大的赢家便是李凤珍和齐某某，被告杜某某没有任何好处。所以，本案中，虽然从客观上，造成了侵犯财产的危害结果，但是从主观上，被告人杜某某完全是一种被动行为，再从借款到期后，杜某某多次电话催促齐某某还款的行为中也可以看出，其最初的想法并不是骗取对方钱财，更没有认识到使用假房证贷款的严重性，所以辩护人认为，被告人杜某某虽然构成了合同诈骗罪，但从犯罪主观动机及犯罪心态上讲，其行为明显轻于一般的合同诈骗罪。
三、对于被告人杜某某的第二笔诈骗数额，应扣除已还的高额非法利息及已还部分。
2014年1月份，被告人私自制作假房证，在被害人柴金国处借款20万元，借期3个月，但月利息却高达1.2万元，借期三个月内，被告人的利息全部支付，合计支付3.6万元，同时借款到期后，因欠款无力偿还，被害人柴金国在被告人杜某某家中拿走了价值2万多元的首饰等，辩护人认为，合同诈骗罪的数额应是骗取对方财物，给对方造成损失的数额，本案中，虽然借款20万元，但被告人却向被害人支付了法律不保护的高额利息3.6万元，又用价值2万多元的首饰偿还了部分欠款，故其该笔犯罪数额应扣除利息及折价还款部分。
四、被告人具有以下从轻或者减轻处罚的情节。
被告人杜某某在经公安机关电话传唤后，便自行到案接受调查，并如实供述自己所犯罪行，属于自首；从到案之后的多次笔录以及庭审的陈述，都可以看出被告人的陈述前后一致，供述较稳定；被告人积极认罪、悔罪，本次犯罪也是初犯、偶犯，之前并不前科劣迹，一直是遵纪守法的好公民。
综上，辩护人认为，虽然被告人杜某某的犯罪数额较大，但无论是从被告人的主观犯罪动机还是从被告人的犯罪情节上看，均比一般的同类犯罪较轻。同时在参照其犯罪之前以及之后的表现，请求法庭对其从轻或者减轻处罚，给其一个改过自新，从新做人的机会！
此致
科尔沁区人民法院
内蒙古巨鼎律师事务所
张志垒 律师
2015年6月29日
2015-12-22 10:09:05 浏览：
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