张某某涉嫌盗窃罪一案
刑 事 辩 护 词
审判长、审判员：
依据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《中华人民共和国律师》的相关规定，内蒙古巨鼎律师事务所接受犯罪嫌疑人张洪亮及其家属的委托，经内蒙古巨鼎律师事务所指派，作为涉嫌盗窃案犯罪嫌疑人张某某的辩护人出庭为其辩护。
接受委托后，我们查阅了科尔沁区人民检察院移送法院的有关本案的证据材料，同时也多次会见了犯罪嫌疑人，向他进行了询问，了解本案的有关情况，做了必要的调查工作。就本案辩护人发表以下意见：
一、辩护人认为，公诉机关指控的张某某犯有盗窃罪没有异议，但对犯罪嫌疑人张某某盗窃罪数额的定性有异议。
犯罪嫌疑人张某某及同伙盗窃之前，均在本案受害单位的食堂打工，在受害单位打工期间，张某某就听过食堂的茅台就有假酒的说法。本案案发后，经价格认定中心认定12瓶茅台酒的价格为347988.00元，在本案犯罪嫌疑人张某某的多次讯问笔录中，他都表示对此鉴定价格有异议，一方面是涉案茅台酒中有假酒；另一方面对酒的价格认定过高，故其申请重新鉴定。2013年3月24日通辽市公安局经济技术开发区公安分局以“不符合重新鉴定的情形”为由作出了不准予重新鉴定通知书。
申请重新鉴定是犯罪嫌疑人应有的权利，盗窃罪是以数额影响量刑幅度，案值决定着犯罪嫌疑人的量刑，办案机关不准予重新鉴定明显对犯罪嫌疑人不公平。而在2013年6月19日开发区公安局刑警大队作出“由于涉案的主要物品之一两箱茅台酒在发还给失主后，已经在招待客人时被消费了，因此现在不具备重新鉴定的条件”的办案说明。显然，犯罪嫌疑人张某某申请重新鉴定，办案机关不准予的理由不是“不符合重新鉴定的情形”，而真正的事实是涉案的赃物已经被消费了。本案尚未了结，涉案的赃物已经退后消费，办案机关失职违规的同时，更无法查实本案盗窃数额的真相，以之前的鉴定数额确定，对本案犯罪嫌疑人明显不公。
荒唐的是， 2013年9月24日，在涉案赃物“茅台酒”退回消费数个月之后，通辽市公安局经济技术开发区公安分局委托贵州茅台酒股份有限公司对“涉案茅台酒” 重新进行了鉴定，鉴定结论是“上述送鉴样品系我公司生产（包装）”。试问，退回消费了的茅台酒如何进行鉴定？而贵州茅台酒股份有限公司的鉴定结论是样品包装系其公司生产，难道茅台酒卖的是包装？更何况涉案茅台酒早已退后消费。
《公安机关办理刑事案件程序规定》第240条规定“公安机关应当为鉴定人进行鉴定提供必要的条件，及时向鉴定人送交有关检材和对比样品等原始材料，……。”及《公安机关办理刑事案件程序规定》第249条规定“为了查明案情，侦查人员可以让、证人或者犯罪嫌疑人对物品、文件、尸体、场所或者犯罪嫌疑人进行辨认”。本案中，第一次鉴定时，送检的样品没用经过犯罪嫌疑人现场指认，鉴定结果出来后，犯罪嫌疑人多次表明对鉴定结果有异议，申请重新鉴定。根据《刑事诉讼法》第146条之规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人，如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。基于本案的特殊情况及案件性质，在犯罪嫌疑人对第一次鉴定结果有异议提出重新鉴定申请后，在具备鉴定条件的情况下，应充分保证犯罪嫌疑人的权利，但是，办案机关却给出了不准予重新鉴定说法，随后酒被退回全部消费。因本案犯罪嫌疑人有过在被盗酒店工作的经历，听说过存在假酒的说法，所以可以合理的怀疑被盗的酒中某一瓶就是假酒，当假酒存在时，我们更不能排除被盗的酒中大部分甚至全部都是假酒的可能性。根据疑罪从无原则，犯罪嫌疑人对盗窃酒价值的数额远远达不到鉴定酒的价格。而在第二次鉴定时，被盗的酒已经被全部消费，已经不具备鉴定条件，第二次鉴定的样品来源更是不得而知，故根本不可能存在第二次鉴定结论。
辩护人认为，犯罪嫌疑人涉嫌盗窃罪的犯罪数额不实，不能以鉴定的数额来确定盗窃的数额，鉴定数额不能作为本案定案的依据，而真正被犯罪嫌疑人盗走的赃物价值可能远远低于公诉机关指控的数额。
二、本案量刑方面，对张某某应当从轻 、减轻处罚
1、犯罪嫌疑人张某某构成坦白
犯罪嫌疑人张某某到案后，如实交代案件事实，积极配合办案人员工作，交代赃物情况。根据《刑法》第六十七条第三款之规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以减轻处罚。
2、犯罪嫌疑人张某某系初犯、偶犯
案发前，犯罪嫌疑人张某某一贯表现良好，没有任何不良违纪记录，没有做过违反《刑法》和《治安管理处罚法》中规定的违法乱纪行为。本案的发生，完全是由于自己年少无知，一时糊涂所为。
3、犯罪嫌疑人张某某认罪态度良好
犯罪嫌疑人张某某在公安机关第一次讯问时，就把犯罪的经过如实的向公安机关供述。在以后的讯问过程中也没有隐瞒任何情况，同时也向检查机关如实地供述了案情的经过，由此可见犯罪嫌疑人的认罪态度是积极的，没有任何隐瞒行为。
综上所述，犯罪嫌疑人张某某盗窃茅台酒的数额已无从查证，该部分应参照疑罪从无原则处理，同时又具备诸多法定及酌定从轻、减轻处罚情节，希望合议庭给张某某一次改过自新的机会，能够在他认清自己行为的基础上，重返社会的大家庭！
内蒙古巨鼎律师事务所
王建国 张志垒 律师
2013年11月6日
2015-12-22 10:09:03 浏览：
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